Page 109 - kpiebook64014

รายงานวิจัยฉบับสมบูรณ2 “บทบัญญัติทางกฎหมายเพื่อการป@องกันและปราบปรามการทรมานและการกระทำใหFบุคคลสูญหาย” สถาบันพระปกเกลFา

385
(2) เป_นความผิดอาญาที่มีโทษจำคุกหรือการจำกัดเสรีภาพอื่นตั้งแต<หนึ่งป§หรือสองป§ขึ้นไป
กล<าวคือ ความผิดที่จะขอให;ส<งผู;ร;ายข;ามแดนนั้น จะต;องไม<เป_นความผิดเล็กน;อย (Non-Petty Offence) โดยใช;
อัตราโทษจำคุกหรือการจำกัดเสรีภาพอื่น เช<น กักกัน กักขัง เป_นมาตรวัดในการพิจารณา ทั้งนี้ เนื่องจาก

กระบวนการส<งผู;ร;ายข;ามแดนเป_นกระบวนการที่ใช;ทรัพยากรด;านเวลาและค<าใช;จ<ายเป_นจำนวนมาก เช<น ค<าขนส<ง

ค<าแปลเอกสาร ค<าธรรมเนียมการศาลและอื่น ๆ ที่เกี่ยวข;อง จึงได;มีการกำหนดอัตราโทษขั้นต่ำไว;เพื่อให;ได;สัดส<วน
386
กับการใช;ทรัพยากรและค<าใช;จ<ายดังกล<าว ดังนั้น ในเรื่องนี้จึงสอดคล;องกับพันธกรณีที่อนุสัญญาทั้ง 2 ฉบับ
กำหนดให;รัฐภาคีประกันว<าการทรมานและการกระทำให;บุคคลสูญหายเป_นความผิดที่มีโทษ ซึ่งมีระวางโทษที่
เหมาะสมกับความร;ายแรงของการกระทำ ซึ่งเมื่อพิจารณาจากความร;ายแรงของการทรมานและการกระทำให;

บุคคลสูญหายแล;ว อัตราโทษจำคุกควรกำหนดให;มากกว<าหนึ่งป§

(3) เป_นการเทียบเคียงความผิดอาญาในลักษณะองค,รวม (Totality) กล<าวคือ ในการพิจารณา
387
เทียบเคียงว<าความผิดอาญาของรัฐผู;ร;องขอและรัฐผู;รับคำร;องขอเป_นความผิดอาญาที่กำหนดในลักษณะที่ใกล;เคียง

กันหรือได;สัดส<วนกันหรือไม< ควรพิจารณาเทียบเคียงในลักษณะองค,รวม ดังนั้น แม;ว<าจะองค,ประกอบความผิดจะ
แตกต<างกันเล็กน;อยหรือการจัดกลุ<มฐานความผิดจะแตกต<างกัน แต<ถ;าสาระสำคัญเทียบเคียงกันได;ก็ถือว<าเป_น

ความผิดอาญาที่ผิดกฎหมายทั้งสองฝƒายและเป_นความผิดที่สามารถส<งผู;ร;ายข;ามแดนได; อย<างไรก็ดี ในเรื่องนี้

อนุสัญญาทั้ง 2 ฉบับได;กำหนดชัดเจนเกี่ยวกับองค,ประกอบความผิดฐานการทรมานและการกระทำให;บุคคลสูญ
หาย จึงน<าจะช<วยลดความจำเป_นและความสับสนในการเทียบเคียงความผิดอาญาในฐานความผิดนี้ระหว<างรัฐภาคี

ทั้งสองฝƒาย

5.1.3 เหตุที่เปfนข.อยกเว.นเพื่อปฏิเสธการสcงผู.ร.ายข.ามแดน

โดยทั่วไป สนธิสัญญาส<งผู;ร;ายข;ามแดนมักกำหนดเหตุที่เป_นข;อยกเว;นเพื่อปฏิเสธการส<งผู;ร;ายข;ามแดนไว;เพื่อ
เป_นหลักประกันในการคุ;มครองสิทธิมนุษยชนของบุคคลดังกล<าว โดยข;อยกเว;นก็จะแตกต<างกันไปตามที่แต<ละรัฐจะ

ได;กำหนดในสนธิสัญญาทวิภาคีหรือกฎหมายภายใน ทั้งนี้ สนธิสัญญาต;นแบบว<าด;วยการส<งผู;ร;ายข;ามแดนได;

แนะนำให;รัฐกำหนดเหตุที่อาจใช;เป_นข;อยกเว;นเพื่อปฏิเสธการส<งผู;ร;ายข;ามแดนไว; 2 ประเภท คือ ประการแรก เหตุ
ที่ต;องกำหนดให;มีเพื่อปฏิเสธการส<งผู;ร;ายข;ามแดน (Mandatory Grounds for Refusal) เช<น ความผิดทาง

388
389
390
การเมือง ความผิดภายใต;กฎหมายทหาร ความผิดที่ได;มีคำพิพากษาตัดสินแล;ว หรือกรณีที่บุคคลได;รับ

385 Ibid.
386 Supra Note 376, p. 38.
387 Supra Note 377, Model Treaty, Art. 2(2).
388 Ibid, Model Treaty, Art. 3(a).
389 Ibid, Model Treaty, Art.3(c).
390 Ibid, Model Treaty, Art.3(d).

109